、正义理念注入现行宪法和法律，对公民基本权利给予超越法律的救济。①在法官造法和实行判例法的国家，体现司法能动主义的司法制度已然完备，但皆限于实体法的具体运用 的能动性在我国早已有之：古有中华法系的职权主义司法，近有东方经验的马锡武审判方式，虽然不是真正意义上的能动司法，但至少证明司法能动并非舶来品。 ...
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大陆通行的行政法教材中，专门探讨行政法原则的章节无一例外地并不涉及对行政法渊源的讨论，专门探讨行政法法源的部分也无一例外地并不涉及对行政法基本原则的讨论。 这种忧虑在很大程度上仍然包含着误解。这种误解的根源仍在于：将作为法的表现形式的法源完全等同于实质意义上的法律本身。 关键在于我们必须清醒地意识到， ...
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大陆通行的行政法教材中，专门探讨行政法原则的章节无一例外地并不涉及对行政法渊源的讨论，专门探讨行政法法源的部分也无一例外地并不涉及对行政法基本原则的讨论。 这种忧虑在很大程度上仍然包含着误解。这种误解的根源仍在于：将作为法的表现形式的法源完全等同于实质意义上的法律本身。 关键在于我们必须清醒地意识到， ...
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一定程度上也与这个问题有关。[5]讨论案例指导制度作为非正式法律渊源的合法性的意义在于，它不仅直接关系到案例指导制度的性质，而且在某种程度上影响着建立和完善案例指导制度的 事物中的正义。指导性案例在效力位阶上的次级性，是指在效力等级上它是低于制定法的法的渊源。它不能违反法律，不能取法律而代之。 指导性 ...
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材料都认定为法的观点，前述材料虽然都是法律渊源，但决不能都认定为法律。如果这些材料都是法律的话，区分法律和法律渊源还有什么意义呢？ 人大常委会法制工作委员会2002年针对审计署关于隐匿或故意销毁会计资料犯罪主体函询作出的明确答复；全国人大常委会法制工作委员会2002年针对最高人民检察院关于已满14周岁 ...
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的区分。所谓习惯法 ，是指在许多社会惯行之中，有为一般人确信其必须遵从而具有法的效力者。如果有仅为一种惯行而并不为一般人确信其必须遵从，如不 称为习惯法，学者也是在这个意义上来予以使用的。[147]所以，在本文中，习惯法与事实之习惯与民事习惯同义。不过，要构成民法典的法律渊源的习惯，应该具备以下条件： ...
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law），一般简称法源，大体包含两种意义：一是指法的本质渊源，即法这一社会规范是从哪里来的？它涉及的是法的来源、形成问题。如法是源自神 1999年版，第206－208页。 [28]见黄宗智著《民事审判与民间调解：清代的表达与实践》，中国社会科学出版社1998年版，第78页。 [29]在李星洲包揽案中 ...
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的区分。所谓习惯法 ，是指“在许多社会惯行之中，有为一般人确信其必须遵从而具有法的效力者。”如果“有仅为一种惯行而并不为一般人确信其必须遵从，如 习惯法，学者也是在这个意义上来予以使用的。[147]所以，在本文中，习惯法与事实之习惯与民事习惯同义。不过，要构成民法典的法律渊源的习惯，应该具备以下条件： ...
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国内行政法的不成文法源作一定位。二、法源的内涵法的渊源，简单称为法源，它是一个多义词。台湾学者张家洋在其《行政法》一书中介绍了八种 指因产生形式与来源不同因而对于法律制度和法律适用具有不同效力和不同法律意义的各种表现形式。非正式渊源的“法律效力”问题不能离开法律推论而孤立地、单纯地予以说明。法律推论为 ...
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为某种权威机构所明确宣布，因此法律渊源具有实质和形式两种不同含义。在实质意义上，法的渊源可能是指法的原动力、法的原因、法的规范、法律事实等，在形式 所说：“现官不如现管！”这也算是中国特色。 事实上，在行政法学中存在着同样的错误，而且这种错误不但中国有，欧美国家同样普遍存在，其基本表现就是把行政法规、 ...
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