的是它们在理念上存在着紧张，这恰恰反映了社会变迁过程中的法律思维的断裂或地方性知识的断裂。[12] 四、国家、法律与管理技术 固然G庭长选择调解而 （Foucault，1980）。由此，我们才能理解在这一民事调解案中，为什么原告和法官都反复强调“依法收贷”（强世功，1997b），在此，法律作为一种符号 ...
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的偏见。他把这种偏见称之为“幻象”，“他举出四种幻象。‘种族幻象’是人性当中固有的幻象，他特别提到指望自然现象中有超乎实际可寻的秩序这种习惯。‘洞穴幻象’是 判决以及通过对意见的推理来确定。普通法法系法官探究判例法和从中抽象出规则和原则的技术，是“从判例到判例推理”传统思维的产物。法官通过一些个别先例 ...
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千百年来一直困扰专业法律家的诸多法律难题。有了这张“化学元素表”，法官按图索骥，就能够确定每个法律原则、规则、概念的位序、构成元素、分量 （Ausgangssituation），由此出发重新对它们加以阐释。这种在语用学情境之内运行的思考方式就被称为“情境思维”的方法，与此相对应，那种根本不考虑言谈情境 ...
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量刑公正的目标；二是个别平衡，即，在案件类似处理的原则下，让刑罚个别化找到与整体保持平衡的最佳结合点，做到个别平衡。 只有整体平衡与个别平衡相结合，才能 法官生存的外在环境，如语言、传统、地理、文化、社会制度和思维方式，小到法官的个人心理结构、性格气质、生活阅历、情绪爱好、知识结构和价值取向等。法官的 ...
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之所以如此，在笔者看来，主要是为了纠正我国传统文化中注重实质理性的思维偏向。按照马克斯韦伯的经典理论，西方法治传统就是形式理性。形式主义把法律过程看作是 罪刑法定主义无疑带有机械性、刻板性等缺陷。为此，人们赋予了罪刑法定原则相对主义的理论维度，允许法官在法律规定的范围内对刑法作出符合刑法目的与精神的 ...
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非常困难，特别是涉及公众人物时，此类案件原告极少能胜诉。[4] 由于美国是判例法国家，该案确立的原则逐渐在司法实践中被扩展新闻评论对立法和司法的 进行新闻评论，积极实施表达自由权，体现了公民参与法治的热情和公民法治思维的渐趋形成，有利于建构我国自下而上的法治秩序。新闻评论监督司法一定程度上推动了我国 ...
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轻刑犯、未成年犯、老年犯，且能保障刑事诉讼活动，原则上适用以不捕为常态、以批捕为例外的原则；对重刑犯、危险犯、前科犯、身份表明犯，以审查 学历教育一蹴而就的传统观念，在不断提升学历教育层级的基础上，强化法治思维的适用能力和水平，自觉地运用法治方式、规则之治、探寻司法规律、矫正司法过失；通过诉讼全程过程 ...
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直接将其认定为无效合同，而是应当依据《合同法》第52条损害社会公共利益的合同无效的原则来确认该合同效力。[5]其实，我国《合同法》采取以法律位阶限制的 ，这种解释路径标准明晰、操作简捷、干净利落，具有明显优势，不失为一种可以尝试的进路。希望法官们能在审判实践中有这样一种解释学思维，特别是创新的综合性的 ...
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当然就成为了法官思维不可缺少的内容。规则性思维要求法官注重缜密的逻辑。法官在思维方式上表现为在分析处理法律问题时应当尽可能的依照遵循原则解释和适用 ：固定权利请求确定权利请求基础规范确定抗辩权基础规范基础规范构成要件分析诉讼主张的检索争点整理要件事实证明事实认定要件归入并作出裁判。由此可以看出，要件 ...
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援引，也可能潜在地发挥作用： 作为一项法律原则，它会以心理学的作用方式影响到法官的思维。在衡量过程中，民事法官可以作茧自缚，有意识地参照比例 (一)，台湾司法周刊杂志社1995年版，第100页。 [23]参见王泽鉴:《法律思维与民法实例》，中国政法大学出版社2001年版，第193、194页。 [24] ...
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