)一个行为要成立某种犯罪，首先必须符合刑法分则所规定的该罪的构成要件，构成要件是一个观念形象、犯罪的类型轮廓。只有符合这个轮廓外型，行为才有必要 要件，如果被告人能说明自己不具有责任能力(如未成年、精神病)、不具有政策性的危害(如正当防卫、紧急避险、执行职务等)便可不负刑事责任；反之，被告人不抗辩或者 ...
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具有刑法上所规定或者法秩序所认可的违法性阻却事由，则该行为就不构成犯罪。这种违法性阻却事由包括正当防卫、紧急避险等法定的违法性阻却事由和自救行为、义务 进行法律评价时，首先应当就其基本犯罪行为的构成要件的行为、因果关系、构成要件的故意以及构成要件的过失是否符合构成要件该当性进行考察；然后就基本犯罪是否 ...
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实质化是指法益侵害性的判断，尽管在构成要件阶层具备事实实质化的杀人行为，但在违法性阶层存在违法阻却事由，例如属于正当防卫杀人，则因缺乏法益 55]前引[42]，第191页。 [56]前引[8]。 [57]刘艳红：《走向实质的刑法解释》，北京大学出版社2009年版，第222页。 [58]前引[53]，第 ...
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要件时，不能认定为诈骗罪。换言之，只有符合诈骗罪构成要件的行为，才可能进一步符合金融诈骗罪的构成要件。可是，我国刑法理论对诈骗罪缺乏研究。长期以来，指导司法 ），但我国却认为赌博诈骗成立赌博罪。国外都承认对过失行为可以进行正当防卫，而我国的通说却否认对过失行为可以进行防卫。类似现象，举不胜举。 当然， ...
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正常生活和工作，从而为其改恶从善、悔过自新创造了条件。 [10] （2）大陆法系国家的做法可罚违法性。 在大陆法系国家，由于其在起诉问题上实行起诉法定主义， 在理论上一直认为行为符合犯罪构成要件本身就表现出了该行为的刑事违法性，因此在犯罪构成学说的范围内，没有必要而且也不可能对正当防卫和紧急避险这两个 ...
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随状态的通常性质属于责任，所以，存在某种能够确立紧急避险或者正当防卫的危险，就无非是否定了那种通常性质。也就是说，否定了责任本身。当然，弗兰克也在一定程度 是积极的客观事实与主观事实，在刑法分则中只要讨论具体犯罪的构成要件即可，至于消极的排除要件已经在刑法总论中讨论，在刑法各论中不再赘述。这也就是消极 ...
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责任能力要素是检察官在查证行为的构成要件该当性的阶段就必须考虑的内容。显而易见的精神病人或者不满14 周岁的未成年人无论实施什么行为,都因其不具有 该当性中对责任能力知字不提而在责任性中正面交代责任能力标准的那种观点。而德国学者Freudenthal 、E. Schmidt ,日本学者团藤重光、板仓宏 ...
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要件的征表机能、违法性推定机能），但正当防卫、紧急避险行为虽然符合构成要件，都不具有实质违法性。实质的违法性学说有两种：法益侵害说和规范违反说 的直接反映，社会关系不仅包括经济关系，还包括政治关系、意识形态关系等等，社会关系比利益的含义更深刻、更丰富，许多社会关系不能直接表现为利益，将社会利益具体化到 ...
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。[2] 换而言之，违法性的判断就是在行为具有构成要件该当性之后，看行为是否存在违法性阻却事由（即存在诸如正当防卫等正当性的行为），如果不存在 以实证主义思想为基础，[4] 而实证主义对于价值问题是采取价值中立（或者价值祛除）的态度。 马克斯韦伯（Max Weber）认为，价值判断是对文化现象是属于 ...
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是违法的。所以，例如在近亲相盗（第244条第1项前段）的情形中，可以对其进行正当防卫和成立共犯。而且，（2 ）行为人是否表象相当于处罚条件和处罚 行为时是否具有故意或者过失以及尽管已是责任无能力或者没有排除责任无能力，都不影响对其行为的构成要件符合性、违法性和有责性作出肯定判断。正是因为客观的处罚条件 ...
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