也要对修辞方法使用的限度与弊端予以警惕。修辞只是帮助法官适用法律的一种有效形式，而不能替代法律成为决定司法过程的因素。 六、司法实务中的法律方法 判决书的理论与实证研究，同样构成司法方法论的重要内容。这方面的专著有周恺《如何写好判决书》。有人对欧美判决书说理做了研究。[102]还有人对我国判决书中的 ...
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，是法官在司法过程中采取的一种灵活方法，秉承一定的法律价值，遵循一定法律规则，创造性地适用法律，理性地作出判断，从而不断地推动社会政治、经济、法律、 ，贯穿于民事诉讼的举证、质证和认证各个环节。下文以动的层面解读法官如何进行理性的适用自由裁量权的规则。 1.关于举证责任分配的自由裁量权规则。 首先， ...
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认定是整个民事纠纷解决过程中最为基础而重要的阶段，因为事实能否认定以及事实如何认定决定着当事人之间的民事纠纷能否得到顺利而合理地解决。因此，无论是大多数国家 的裁判活动[11]。简言之，即法院对争议案件进行审理并作出裁判的活动。法官在适用法律审理案件的过程中会遇到两种情况：其一，有明确的成文法规定可以 ...
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《法官法》以立法的形式剥夺了？这个规定与宪法关于公民平等权的规定之间的关系又如何处理呢？[15]笔者在这方面掌握的资料有限，但据目前所知，德国[16]、俄罗斯 品行审核 法律和道德的关系从来都是十分密切的，适用法律的法官更须具有良好的道德品行。但现实生活中，法官作为生物基础的人，则在某种程度上也会如柏 ...
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能很好地解决问题，因此围绕何为主要事实、何为间接事实以及辩论原则适用的事实范围究竟如何等问题，在学说上、见解上存在激烈的争论。[17]从大陆法系国家和 根据实际上对自由心证主义存在着某种误解。因为，自由心证主义适用的重点应该在，法官认定事实与适用法律之时不受任何个人主观意志的左右，而是客观地依经验法则 ...
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则保证了在诉讼标的问题上当事人的决定权。对于这些事实主张，法官如何评价则是适用法律的问题，不受当事人主张约束。突袭性裁判侵蚀了当事人的程序 机能论》，台湾三民书局1999年版，第211-214页。 [6]《牛津法律词典》解释说：争点是指法庭诉讼中争议的事项（The matter in dispute ...
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应认识到这是一个实践命题，而非纯粹的理论命题。实践命题涉及的是人们应当如何行事，即关于行动。而纯粹的理论命题则关于是怎样的问题，针对的是描述客观 这个正义实现的最后阶段也就是通过个体利益得以体现。 从法官的诠释学视角看，法官适用法律的前提，第一要了解法律规则的含义，第二要了解案件具体情况，进而对二者的 ...
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是万能的，德国学者耶林曾猛烈抨击了广泛采用赔偿制度的不合理性：罗马法官使用的金钱判决制度（Geldcondemation）是正确评价权利侵害的理念上利益的充分手段 判定因果关系、如何计算损害等问题，都属于法官自由裁量范围内的事情。倘若对各种侵权行为规定过细，法官就成为了被动适用法律的机器，缺乏主动性， ...
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的当然是具体的刑事、民事和行政法律法规，最高人民法院也只能对如何具体适用法律(当然不包括宪法)、法令的问题进行解释。因此，最高人民法院和各级地方(专门) 人民法院有权通过审判监督程序撤销、改判各下级人民法院的判决，因此下级法院的法官在审理同类或类似案件时必须对《最高人民法院公报》公布的案例予以高度重视 ...
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有自首情节，该不该减轻处罚，这也是当前争论的问题，关于刑法第67条应该如何适用的问题。通过这个案件，我们看到越来越多的废除死刑论者站了出来，越来越多的支持 还要多一个审判委员会。在我国，以李昌奎案为例，在认定事实和适用法律上，到底是庭审法官，还是审判委员会呀？是审判委员会！这不符合分工原则吧！第四就是 ...
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