,面对社会的新问题,可以通过判例创造新的原则。判例法给予审案法官根据具体案情掌握分寸的权力。(注:陈志武:《司法独立、判例法与股东权益保护》,《南方 都获得正义解决的目标。从理论上说,归纳法是从个别开始然后到达一般的一种思维方法。由于英美判例法是从个案中导出法律规则,再将这些规则适用于个别的案件。判例 ...
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所设想的那样,像一台自动售货机,投入法条和事实,而产出司法判决。[55]法官不能没有、也不可能没有社会关切,尽管他可以压制这种关怀,可以表现出中立, 了认可,成为法律实践确立的原则。[62]这些事实都表明作为一种认知活动和社会实践的法律解释实际上是起了作用的,因此,失败的并不是作为理解和思维活动的解释 ...
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电子网络、技术编码以及合理化程序中得以形成和发展。如果说中国传统秩序的特色是在“情理兼到”的原则之下最大限度容许在法律过程中进行交涉、交换、说服、屈服的 传统思想考释》(海天出版社,1995年)。 [45]参阅刘长林《中国系统思维》(中国社会科学出版社,1990年)第一篇一、二,尤其是14-31页。 ...
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的超验理性主义。他们认为,社会法律现象错综复杂、变动不居,概念法学将理论思维限定在一个普适和唯一的模式之中,崇尚理性至上,鼓吹理性万能,将一切法律问题都置放在 代替社会运动本身,逻辑自足、逻辑至上成为一项普遍认可的原则,“把法学夸张到法的数学,归纳到逻辑推理(的概念法学)乃是一种谬误,是基于对法本质的 ...
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表现为司法人情化,它主要表现为:⒈司法审判案件时按“君臣之义,亲子之亲”的道德原则去衡量而不是首先查清事实,分清是非;⒉司法判决不是首先寻找法律依据,而是 到了宪法层面,同时也在其他的一些法律中得到了具体的体现。司法实践中,法官的基本观念也正在向着这一方面发展,他们运用法治的思维对案件进行审理,所得出 ...
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做法,他将组成总则的原则、制度看作是对法律选择的控制, 甚至认为是“思维上的不诚实”。 在他看来,总则是法官用来遮掩的障眼法(smokescreen), 典中规定,其条文数量都有了增加。 特别是20世纪90年代以来通过的国际私法立法,总则内容几乎都有10条左右。比如,1992《罗马尼亚关于调整国际私法 ...
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更有效率和成本更低地实现正义的必然结果;使用遵循先例的原则,一方面体现了法律的严肃性,另一方面也能体现法官的能动性,对自己的司法行为负责,尤其在必须 也并不具备大陆法系国家司法活动重理性的一些基本要素,比如文化传统、思维方式、思考和处理问题的态度等等全部特征。我们的司法活动不可能也没有必要那么“形而上 ...
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规范度江不为人们所认识),对法律可以凭其熟习而曲解(钻空子),因而是没有原则的,虽然他们是在操做法律,法律却因此而被减损其权威。B.是社会人员而 即把行为与当事人划等号,而不能把律师意见视为同为操行法律的结果,事实上,对于“律师的思维”与“法官的思维”同出一辙,显然是法律在做什么,怎样做的体现,法律的 ...
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”的种种表现将在后文中阐述)。再次,“三职业”的职业思维具有同一性。总之,“三职业”不可分割的职业关联性、职业的同质性和思维的同一性决定了它们具有显著的 律师为在野司法官(国内也有前卫学者如此称谓律师),受此启发,我不妨将法官和检察官称为“在朝司法官”。不论是在野司法官还是在朝司法官,由于其职业特有的 ...
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、民事、经济和行政执行庭。除建立执行庭外,还应建立执行事务审判庭,该审判庭由法官组成,主要负责对执行案件进行司法审查裁判[13].此外,还有一个与之相类似的观点 将执行权交给公安机关行使。笔者认为,将执行权交由行政机关行使,尊重了执行权的行政属性,思维的主流方向是正确的,但这种观点忽视了执行权所具有的 ...
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