松散式、开放式民法典当然也是民法法典化的一种选择。传统的比较法研究通常将世界主要法系区分为大陆法系和英美法系,前述的争辩都与此相关。然而,此种区别其实 法律,方向就不能确保正确,当然也不适宜制定僵化的民法典以免束缚民法的发展空间。(三)立法者与法官素质的比较终审法院可以统一法律见解,导正下级法院的见解 ...
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作结果主义考量。但进行社会后果考量时,不能夸大超越法律的功能和意义,不能以英美法系的特有方法遮蔽和否定成文法系法教义学方法中原本已然存在的超越法律 美国是判例法国家,又是现实主义法学占主导地位的国家,因此与大陆法系的法律思维有很多区别。成文法国家的法律人和判例法国家的法律人在规则这个大前提上就存在着很 ...
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;后者之所以不发生法律效力,就是由于行为人缺乏受法律拘束的意思。[12] 在司法实践中,大陆法系的做法也与英美法系类似。如瑞士联邦法院认为,债务行为都包含受 低于市场价出售给子女)。大陆法法律行为理论甚少论及,但结论与英美法一致。 对家庭协议中当事人创设法律意图的认定,比较疑难的问题有二: 一是婚姻法 ...
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前阶段和审判阶段均有体现,因此在国际范围内简易程序的涵义宜作广义理解。比较英美法系和大陆法系简易程序产生的方式和背景,有益于全面理解简易程序,进而择其优 论。 二、大陆法系的简易程序 大陆法系因其职权主义色彩浓厚的诉讼模式和发现实质真实的诉讼目的,使得其在刑事诉讼具体制度的设计上,与英美法系有着很大的 ...
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抗辩权的。[15]该方法主要是从形式约定方面进行判断,为人们提供了比较清晰和现实可行的具体参考标准,易于在实践中适用。但是,其不足之处也明显存在, 和银行的生意往来上。[31] 鉴于银行担保在国际经贸交易中发挥着如此重要的作用,现在,英美法系与大陆法系国家的法院在司法判例中大多都承认了这种新型的担保 ...
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法律文化是格格不入的。 基于上述原因,在不当得利冲突规则领域,大陆法系学者最终没有改采英美法系的最密切联系原则,而是直接将不当得利的准据法指向原因法律关系,即形成原因关系准据法主义。与英美法系的弹性选法方法即最密切联系原则一样,原因关系准据法主义妥善地解决了识别困扰[8]及其所 ...
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家的刑法理论大同小异,似乎其中都离不开责任评价与预防因素之间的相互作用和综合考量。但是,只要我们对其进行仔细的比较,便可发现它们之间存在着巨大的不同 与人身危险性予以统合作为评价刑事责任的标准,实际上不但有违背同一律之形式逻辑之嫌,而且也是与当今世界各国无论是大陆法系还是英美法系的刑事责任体系大异其趣 ...
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,因为资产证券化源起于英美法系的国家,其中很多概念是大陆法系没有或含义不同的。将住房抵押贷款证券化纳入大陆法系国家,是一项比较艰巨的任务。但证券化的技术性 关系中的贷款人,又是保证关系中的被保证人。房产商既是按揭人的保证人,又是房屋回购关系中的回购人。但是,大陆按揭与英美法上的按揭又有一个显著区别,在 ...
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理论对证据适格性加以限制{2}。由此可见,从功能上看,大陆法系的证据适格性与英美法系的证据可采性的趣旨相同,均是对证据 .34,33. [8]陈朴生.刑事证据法[M].台北:三民书局,1970.249. [9]刁荣华.比较刑事证据法各论[M].台北:汉林出版社,1984.5. [10]李莉.论刑事证据 ...
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的无形财产虽也是相对于有形物的所有权而言的概念,但两者之间却无大陆法上比较明显的界限和冲突。这是因为英美财产法并无严格的所有权概念,所有权具有相对性和具体性 体系不但是与早期罗马法和近代法国民法典的立法精神相一致,也是与英美法系的理论和立法传统相符的,这也是本文论述的前提和基础。 二、无形财产的性质和 ...
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