民事法律行为的形式性不断增加,强制性规范不断增加,这已成为现代民法的两难困境。[22]尽管传统民法作了一些修改,但终究不可能以社会本位取代个体 更能说明经济法得以存在和发展的必要性。 注释: [①] 庞德:《通过法律的社会控制——法律的任务》,商务印书馆1984年中译本,第55页。 [②] E.博登海 ...
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得享有法律人格,成为私法主体。由此确立了私法的二元主体结构,使法律人格的伦理性意义减弱,技术意义得到突出表现。所有这些都只是规定了自然人和团体的法律地位, 尚为时过早。市场经济体制的初步建立,已使许多人开始认真思索中国的市民社会,开始了大一统的国家本位的解构,即从一元的国家结构发展到政治国家和市民社会 ...
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19页)史尚宽先生认为,法律产生于社会义务本位之下,权利产生于法律之后,是义务本位的一种反映,当社会本位为权利本位时,法律当然时以私权为主。这里 用益物权?占有》中国政法大学出版社2001年版169-170页)可以说物权的支配性是多数学者(甚至于一些有占有权立法的国家的学者,如上文的日本)认为占有(权 ...
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的以私有制为基础的法的最完备形式。”[4]因而,罗马私法被誉为“商品生产者社会的第一个世界性法律”。由此可见,私法与公法的区分是有着深刻经济根源的。 173页。 [19] 目前的社会本位观念不是对权利本位的否定,而是在承认权利本位前提下进行了适当的修正。 [20] 所谓的“公法性民事规范”,是指相对 ...
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,维护他们的基本人权,让他们重新获得均等的机会参与自由竞争。经济法是一种社会本位法,只有经济法才能确立每个人作为人的主体地位,保护每个人作为人的 法律可以作出详尽的规定,经济法权力必须依法行使。在经济法关系中,经济法权力不是本位性的权力,这种权力依存于服务于其它经济法主体的权利。④两者的构成要素不同。 ...
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理论无法合理解释紧急避险的性质。虽然历史上亦有少数德国学者将不可期待性等同于欠缺违法性,[18]但是今天的刑法学说普遍认为,期待可能性--至少在故意的作为犯 采血的场合,就并不一定成立紧急避险。[40]应当认为,这种论述实际上是对社会本位的功利主义立场的部分修正。其试图将对个人自由的保护融入紧急避险的 ...
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廉洁高效的政府 廉洁高效应是服务型政府的本质决定的。民众本位、社会本位决定了行政人员不过是公众、社会的服务者。服务者必须不断提高其工作效率和工作质量,才能 真实(指客观事实)不尽吻合时,程序合法仍然可以使处理结果发挥出正统性的功能。也就是说程序合法可以有效地化解部分甚至全体当事人的不满,使处理结果变得 ...
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他人的后果,也不负责任。过错责任原则体现了责任自负与理性主义思想。但是随着资本社会日益发达,企业规模日益扩大,社会分工愈来愈细,现代科技的迅猛发展及大量应用, 性、提倡性规范的广泛使用。它明显的体现出兼顾个人利益的一面。然而,这又与个人本位法截然不同,经济法对个人利益的兼顾也不可能突破该法社会本位的 ...
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,在我国目前并没有相对应的道德基础。如果说英美国家的判例法传统具有保守性,还相当重视传统和道德共识的话,那么成文法和法典控制技术的引入则纯粹是突如其来的 民法和综合立法的关系,也可以从制度性上找到共通点。其实,在社会本位的大前提下,社会利益和个人利益都处在一个综合考虑的位置,并通过具体制度来调和。目前 ...
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显然这是在这种公法与私法的划分基础上提出的。在主张社会本位和公共利益这样的口号下,私法社会化成了历史的必然,私法的社会化也就意味着私法自治衰落了 ,实际上就是竞争发挥最大作用的时候。[[68]]所以,上文所提到的平等性和互换性的丧失乃是竞争适当资源得到更为有效的配置的结果。 现在我们可以整理一下思路, ...
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