斯所说,“在《德国民法典》生效之后的那个法学发展阶段,我们有证据证明:在法典编纂之后,与真正法源的分离导致了法学的衰落。”[55] 悖论二:民法典 抽象概括式以及指令准则式。[71]其认为个案列举式的法律体裁能够制定一个尽可能完整的规则体系,但是这种信念是一种乐观的理性主义,由于其仅仅是针对具体事物的 ...
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止乎礼义,,也就是以理(礼义)节情。与西方传统的理性主义观念不同,中国文化传统和日常生活所谓的理不是外在于情,而是源自于、升华于并且最终作用于情 的法学研究和法学教育,正是这一文化统治关系的投影。正像冯象洞悉的,当代中国法学的主要功能,就是输入文明的术语口号,如物权、名誉权、知识产权,还有法治、人权、 ...
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法官共有的偏见也是如此。[6]71-72但是,根据现实主义法学的观点,法律只存在于法律适用者的行动中,只能预测而不可预知,只有具体性而无一般性[6]96。可见 的保障手段,更在于它具有为后两者所不具有的价值内涵与精神追求,即以人为本。 四、道德的确证 在理性主义传统中,确如有的西方学者所言,法律必定是 ...
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的犯罪构成体系如此,德日体系也不例外,英美体系也存在解决不了的顽症。有用的即是科学的,如果德日或英美的犯罪构成体系对于指导我国的司法 -56。 [36] 参见黎宏.我国犯罪构成体系不必重构[J],法学研究,2006年第1期。 [37] 理论界对传统犯罪构成体系存在的弊端总结,大体有以下几点:⑴罪与非罪 ...
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概念而计算,而被命名为概念法学。究其思想根源,一方面,18世纪启蒙思想家孟德斯鸠的三权分立学说为其理论依据;另一方面,是当时理性主义思潮在法律中的体现, 理解,才能凭经验法则对证据和事实进行判断,才能在解释和运用法律时进行正确的价值判断和利益衡量。这也是英美法系国家法官从优秀的律师或其他法律职业中遴选 ...
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意义上的思想实验。这种思维方式一反传统理性主义演绎式的思维模式,将道德思维的逻辑起点不再建立在虚幻的自然状态或者原初状态上,而是将其建立在基于道德直觉的原初 和目的,基于此,德沃金遭到了批判法学的责难和批评:整个现行法律充满着矛盾的原则和政策,任何对法律体系融贯性的重构努力注定失败,比如敦坎肯尼迪指出 ...
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明确提出宪法司法化在中国语境中可能妨害司法独立。[12]因此,宪法民主化实际上是一种现实主义和理性主义的制度方案。 以宪法民主化反驳宪法司法化,表明了二者之间的 ,载《江苏警官学院学报》2008年第1期。 [⑤] 这是施米特政治法学的一个重要传统,即区分宪法和宪法律,在宪法文本之中或之外寻找绝对意义的 ...
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:有的认为这是“二次危险”,有的则认为这是未完结的第一次程序的继续(注:大致上是英美等强调权利保护的国家持二次论,法德等职权主义国家持继续论。 ),对该物证可以不适用证据排除规则而允许其作为定案依据。参见《论美国刑事诉讼中的排除规则及两项例外》,载王以真主编《外国刑事诉讼法学参考资料》,北京大学出版社 ...
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提出法治原则和罪刑法定原则,强调通过明确的、完善的刑罚适用条件的规定来保证公民权利免受刑罚权的不当侵害。在当时乐观的理性主义思想支配之下,人们试图通过成文法将犯罪行为 18 徐友渔、周国平、陈嘉映、尚杰:《语言与哲学当代英美与德法传统比较研究》,生活读书新知三联书店1996年版,第174 页,第175 ...
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社会之间一直进行着互动。传统诉讼秉持理性主义理念,以三权分立为基础,信奉立法权能和司法绝对中立,反对法院的造法活动。但是,随着概念法学的没落以及自由主义法学和 、社会团体以及公民个人,均有资格提起公益诉讼,请求法院救济公共利益。公益诉讼的实践,在大陆法系和英美法系,都已展开了。 2、环境公益诉讼的原告 ...
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