的，适用哪些规则，认定哪些事实，完全是陪审官与法官的主观选择，无客观性可言。[20]尽管西方学者关于法的不确定性理论是建立在自由心证成为法官判断证据原则的现实 中展示其心证过程，当事人就能基本了解法官审查判断证据的思维过程，从而增加对司法裁判的信赖感，同时也能迫使法官在审查证据时尽到其应有之注意，以 ...
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裁量与推理的相关学说，并以著作权法中的若干概念与规则之形成为例证，以揭示法官进行价值判断与论证说理的一般规律，并求教于大方。 一、法律规范：蕴含价值取向的 表达，由于人的思维和创造力是无法限定的，因此著作权不延及思想，只延及思想的表达。在著作权法的保护范围中，不包括思想、方法、步骤、概念、原则或发现， ...
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意义上具有终局性。通过诉讼、审判，尽管争议或矛盾本身未必真正得到解决，但由于司法所具有的诸如把一般问题转化为个别问题、把价值问题转化为技术问题等特殊的性质和 决定是依政策作出的。法院尽力从法律规则和原则中找出正确的答案。行政官根据公共利益找出最有利、最理想的答案。……法官与行政官的思维方式是完全不同的 ...
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和提高基层法官的法律解释艺术水平，形成一种理性的法律思维模式。只有这样，我们的基层法官们才能更加游刃有余，并且更加勇敢地穿行于制定法与基层社会习惯规则的实践 年版，第34、35页。 [5] 陈景良：《试论宋代士大夫司法活动中的德性原则与审判艺术——中国传统法律文化研究之二》，载《法学》1997年第6期 ...
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方法主要着眼于刑法文本或刑法目的不同，合宪性解释站在宪法的高度，主要对前四种解释方法的结论根据宪法原则与精神检验其是否合宪。因而，合宪性解释应处于运用 的认识思维特点。其次，该顺序还符合人们认识事物由局部至整体的思维特点。局部只有在整体中才能被理解，整体需要通过局部来体现，人们认识事物总是从局部至整体 ...
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活动的被动性、中立性有关。法官的权威来源于理性的思维、超然的态度和独立的地位，他们从事法律活动具有被动性，主要表现为法官以“不告不理”为原则，非因诉方、 先是要服从规则而不是首先听从情感。法官对情感的考虑，都必须在法律规则的范围内谨慎地斟酌涉及感情的问题。因此，在法官的思维方式中，情绪化、感情化的倾向 ...
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透明性 1.提升法官的专业化水准与加速法律职业化的进程 如果法官能够在遵守宪法与权力分立原则的前提下，积极运用刑法解释学来实现量刑的均衡与公正，不仅有利于量刑规则的 了立法者奉行重刑化刑事政策片面追求一般预防而忽视特殊预防的思维。所以，如果法官将《刑法修正案（八）》的醉酒驾驶区分为相对不能安全驾驶与 ...
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和原则组成的规范体系这一观点，基本受到了主流法律理论的认同。[1]但是，法律原则的识别与适用，原则与规则、原则与道德的相互关系等等，又成为了新的恼人 适用法律的方式予以决定，而只能通过法官的自由裁量解决；③缺乏有效规则，意味着不存在法律上的权利义务。当法官运用裁量决定一项法律问题时，他并非在实施一项已 ...
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看，我国是成文法同家，成文法律是关于事物和行为的共性规定，共性的成文法律中并没有解决纠纷的现成答案，而必须经过法官的思维加工对具体适用法律规范的含义作出 形式和重要载体，从根本亡说也是司法方法的重要内容。司法方法通过法官的具体审判来实现，但需要法院整体司法规则的设计为支撑。笔者认为，在司法多元化的现实 ...
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的历史意义 法律不是“本本上的法律”而是“行动中的法律”，不是“固定的规则”，而是“法官的行为”，〔12〕这是美国现实主义法学派代表人物弗兰克对法律 1.确立宪法意义上的司法独立原则，保障法官在司法裁判中的主体性地位司法独立是个老话题。笔者之所以“旧话重提”，是因为法官的卓越法律涵养与优秀品行只是司法 ...
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