、何种意义上的过失构成侵权行为制度中的与有过失，从而应该产生与有过失制度的法律效果。上文已经说过，在不同的法体系中，与有制度承担的功能是不一样的。在本 上的过失不一样，并不以识别能力为前提，此时，就是适用与有过失制度来调整。在我国大陆，在与有过失中的过失的认定方面存在着争论，笔者更赞同也应以识别能力为 ...
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是三国两晋南北朝时期，这是立法和诉讼实践伦理化不断深入的阶段，此时众多儒家伦理道德直接全面地贯彻、渗透到法律中去。第三阶段是隋唐时期，立法与司法的 产物，但实施效果并不理想，目前司法实践中出现了大量“纸面上的法律”与“行动中的法律”相悖离的司法二元化现象，引进的许多制度在中国出现了“南橘北枳”的效果。 ...
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方式的官僚法（管理型法），而西方形成了自主、普遍适用的法律体系和法律至上的法治精神。尽管在中国文明型态中，我们也会发现导致了多元集团产生，导致了某种超 知识体系。具体到中国来说，要实现法治，就必须处理好法治理想与国情、法治现代化与法律传统的关系。因为我们不是在一张白纸上建设并践行法治，我们是在有着千年 ...
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正常的程序都可能成为关卡。（注：参见廖申白、孙春晨主编：《伦理新视点-转型时期的社会伦理与道德》，中国社会科学出版社1997年版，第239页。）在法律生活伦理方面，权利与尊重权利的观念尚未充分确立、守法意识比较淡薄。而在公共法律生活中由于人情关系的涉入或“公私”关系不明确， ...
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将夫妻财产赠与子女。那么此种涉及子女的财产赠与条款效力如何呢？ 离婚协议中的财产分割条款虽然与解除婚姻关系这一身份关系变动的法律事实有着密切联系，也不能完全 情况下，离婚财产协议中的赠与可能就有了履行道德义务的性质。这时再允许赠与人撤销赠与就有些不妥了。很多情况下的赠与性质微妙，需要法官在把握好尺度的 ...
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会对发现真理设置障碍。但是法学中的真理确是在后方的，是存在法律规则之中的，法官判案正是要借助法律方法去发现判决所适用的规则以解决案件，因此用法律 的认识。[17] 既然人们对修辞的看法处于一种众说纷纭的状态，那么结合本文主题，法官的思维与修辞又应该呈现一种什么样的关系呢？著名的美国大法官霍姆斯似乎为 ...
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存在于中国法律制度之内，是必然的，也是合理的，应当做的只是限制行政处罚的范围，并使行政处罚进一步法治化。 二、定量因素在犯罪成立条件中的地位 定量 、法益侵害说和规范违反说，并且可以包容实质的违法性理论一筹莫展或语焉不详的有关理论问题，如刑法的修正、主观罪过与客观危害的关系届定、量刑时刑罚轻重的考量 ...
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立法上漏洞的规范创造性活动。在该种语境当中时，司法中的拟制的确有助于修补法律中的空白结构。⑺但该种论断能否适用于当前的刑事司法？如果从刑法本身所具有的基本品格 全局领域进行。 法是一种规范，需区别于自然中的法则。法则所基于的是一种必然性的关系，而规范基于一种义务的关系。如果犯罪仅是一种纯粹的自然现象， ...
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立法上漏洞的规范创造性活动。在该种语境当中时，司法中的拟制的确有助于修补法律中的空白结构。[7]但该种论断能否适用于当前的刑事司法？如果从刑法本身所具有的基本 全局领域进行。 法是一种规范，需区别于自然中的法则。法则所基于的是一种必然性的关系，而规范基于一种义务的关系。如果犯罪仅是一种纯粹的自然现象， ...
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了严重危害，但仍不能认为是犯罪行为，仍不能给予刑事处罚。即便如此，也不能否认客观事实与法律事实之间的关系，因为这是法治社会所应承受的代价， 是符合人们的逻辑思维和论理道德的，也即大部分情况下“合法即是合理的”。 综上所述，客观事实与法律事实的统一，仍然是司法领域中颠扑不破的原则，只有在因人类自身对事物 ...
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