的目的之所在，但由于理论、实践、传统上的因素，对这个问题我国学界研究并不深入。1.自由裁量权与诚信原则的关系法官的自由裁量权，是指在个案的审理过程 ，这限度也关乎行使自由裁量权范围的厘定。我国学界总的态度是，如果具体规定、判例、类推适用等方法可以得出与运用诚信原则相一致的结论时，不适用诚信原则，因为 ...
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与适用的成本将巨大，法将不能成为法。也正如王泽鉴先生所言：“此等不确定概念及概括条款的主要机能在于使法律运用灵活，顾及个案，适应社会发展，并 的。其中，民法典立法技术本身的开放性是法官的自由裁量权的基础，因为，法官自由裁量权的运用是以不违反民法典的规定为前提，只有民法典的立法技术使民法典保持其开放性 ...
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按照法治的要求。能动司法不能成为法治的理念。能动司法主要表现在各种具体的法律方法中。这种定位的好处是，允许能动司法，但不放任能动司法，或者承认法官的自由裁量权，但决不允许自由裁量权泛滥。能动司法主要应该表现为运用法律方法，在整个法治理念的框架内，灵活运用法律，实现社会正义。在 ...
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不免给人留下遗憾与不足，成文法也不可能达到完美的状态，成文法具有明确性，不能模棱两可，所以遇见不能预测的情况，更不能灵活处理。同时，法律语言有其拙 实务中法官基于个案进行解释适用习惯的活力的激活，以及如何控制法官的自由裁量权。但这已经不能成为阻止习惯作为民事法律渊源的障碍了。 （三）道德律 人们从不 ...
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的成文法《十二表法》第八表私犯第二条即规定：毁伤他人肢体而不能和解的，他人亦得依同态复仇（talio）而毁伤其肢体。[⑧]这种结果责任， 证明了在大陆法系背景下扩大法官自由裁量权的必然性和可能性。但是我们需要进一步思考的是，我们应当通过何种方式来保证法官能够发挥法官的自由裁量权，是通过民法典的抽象化或 ...
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多的学者主张用灵活的法律选择方法来代替《第一次冲突法重述》所代表的传统冲突法体系。当然，美国不同于英国的“有限遵循先例”的法官自由裁量权，也为多种学说 联系原则”的广泛适用中也产生了不和谐的声音，认为它存在着灵活性太强、确定性不足、缺乏可预见性，并容易导致法官的自由裁量权的滥用等缺陷。在多种观点并存并 ...
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制，但在具体效果上仍然不尽一致。[3] 对于自由裁量说，笔者首先对其命名表示质疑。自由裁量一词本意是指法官针对个案具体情形的灵活考虑，而在出现举证妨碍 程度差异。在这诸多方面均不可避免存在法官的自由裁量。在最佳证据被破坏的情况下，在这一事实上的证明期待可能性自然降低，心证的标准因此相应降低。但也有学者 ...
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的语境中，判例制度具有建构体系的开放性，使个案的救济制度化、回应立法、制约法官的自由裁量权等功能。[20] 判例制度除了具有上述种种功能之外，最重要的 的矛盾。[37] 日本的判例不仅有灵活解释法律的倾向，而且事实上具有拘束力。但是，日本的大多数学者还是认为，按照法律原则，判例在日本不能直接作为法源 ...
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设计上，应当在充分把握商事审判特殊性的基础上，建立独立的法官队伍并对法官的自由裁量权做出必要限制，注重法院司法能动性的发挥，确立商事惯例和商事判例作为 法律行使的自由裁量权。它至少意味着法定机构必须受到有关因素，而不受无关因素的影响和指导。 {32}72商事裁判权限制的基本要求是司法活动不能介入商事的 ...
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功能，劳东燕博士认为在中国的语境中，判例制度具有建构体系的开放性，使个案的救济制度化、回应立法、制约法官的自由裁量权等功能。⒇ 判例制度除了具有上述 激烈的矛盾。(37) 日本的判例不仅有灵活解释法律的倾向，而且事实上具有拘束力。但是，日本的大多数学者还是认为，按照法律原则，判例在日本不能直接作为法源 ...
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